26.06.2013 ПРОБЛЕМЫ "НЕУЧТЕННЫХ" ВМЕНЕНЩИКОВ ПРИ ПЕРЕХОДЕ НА ДОБРОВОЛЬНУЮ УПЛАТУ ЕНВД

Мошкович М.Г.

Многие вмененщики (преимущественно ИП), которые уже долгое время работают по месту своего налогового учета (месту жительства), не подавали в момент начала ведения облагаемой ЕНВД деятельности отдельного заявления о постановке на "вмененный" учет. Они думали, что повторная регистрация в той же ИФНС не нужна. К тому же от них никто этого не требовал до последнего момента.

Однако в 2013 г. вмененка стала добровольной. И в качестве обязательного условия для продолжения применения ЕНВД налоговики потребовали от "неучтенных" вмененщиков написать заявления о постановке на учет под угрозой перевода на общий режим <1>. Причем с указанием реальной даты начала ведения "вмененной" деятельности. Естественно, что тем, кто выполнил это требование, тут же были предъявлены штрафы за нарушение порядка постановки на учет <2>. Посмотрим, что можно сделать в этой ситуации.

Нужно ли заявление

Подавать заявление о постановке на "вмененный" учет, даже если вы уже зарегистрированы в данной ИФНС по иному основанию, действительно нужно. Но не потому, что вмененка стала добровольной, а потому, что применение ЕНВД - это самостоятельное основание для постановки на налоговый учет как сейчас, так и ранее <3>.

И тот факт, что инспекторы не наказали вас раньше и исправно принимали декларации по ЕНВД, эту обязанность не отменяет.

А вот законность взыскания штрафа за непостановку на учет в этом случае весьма сомнительна. И хотя у налоговиков иное мнение, в суде у вас есть шансы защитить себя.

Как отбиться от штрафа за непостановку на учет

Поскольку те, кто попал в эту историю, как правило, применяют ЕНВД не первый год, советуем для начала проверить, не истек ли срок давности для привлечения к ответственности (3 года с момента совершения нарушения <4>). Если да, то дальше и спорить не о чем. Решение о привлечении к ответственности, вынесенное инспекцией за пределами такого срока, однозначно будет отменено вышестоящим налоговым органом либо судом.

Напомним, как считается срок давности. К примеру, вы начали вести "вмененную" деятельность 08.04.2010. Срок для постановки на учет (5 рабочих дней с начала ведения деятельности) истек 15.04.2010, поэтому с 16.04.2010 начинаем отсчитывать 3 года. Окончание срока приходится на 15.04.2013. Следовательно, после этой даты наказать вас уже нельзя.

Примечание. Если речь идет об организации, то за просрочку постановки на учет могут наказать и руководителя (или бухгалтера) - на сумму от 500 до 1000 руб. <5> Но в этом случае срок давности меньше - 1 год с момента совершения нарушения <6>.

Если срок давности еще не прошел, переходим к аргументам по существу.

(!) Больше 10 лет назад ВАС разъяснил, что нельзя штрафовать налогоплательщика за нарушение срока постановки на учет, если он уже состоит на учете в этой инспекции по другому основанию <7>. Это разъяснение хотя и древнее, но действующее, поэтому обязательно ссылайтесь на него.

Есть и современные судебные решения в пользу вмененщиков с теми же аргументами <8>. Хотя, отметим, некоторые суды все же считают взыскание штрафа законным <9>.

(!) Если ВАС говорил только о невозможности наказания за просрочку в данном случае, то Минфин, ссылаясь на его позицию, пошел еще дальше. В Письмах прошлых лет он разъяснял, что повторно вставать на учет уже в качестве вмененщика не нужно <10>. Ему вторили и налоговики <11>.

По правилам НК разъяснения "свыше" могут спасти от штрафа (как исключающее вину обстоятельство), если по смыслу и содержанию они относятся к периоду, когда вы совершили нарушение. При этом дата письма не имеет значения <12>. И хотя позднее позиция Минфина поменялась <13>, никаких принципиальных изменений законодательства в этом вопросе не произошло. Поэтому вы можете оправдывать свою непостановку на "вмененный" учет старыми разъяснениями. По крайней мере суды на них ссылаются <14>. Ссылайтесь и вы - терять, как говорится, нечего.

Кроме того, можно сказать о наличии неясности в налоговом законодательстве, которую подтверждают противоречивые письма контролеров. А все неясности, как известно, должны толковаться исключительно в вашу пользу <15>.

(!) Еще один важный момент - смягчающие вину обстоятельства. Их перечень в НК не закрыт, а учет хотя бы одного такого обстоятельства уменьшает штраф не меньше чем на 50% <16>. Так, суд снизил вмененщику штраф за просрочку постановки на учет с 10 000 до 50 руб. <17>, приняв во внимание, что:

- нарушение совершено впервые;

- "вмененная" отчетность исправно представлялась;

- своевременно уплачивался ЕНВД.

Учесть смягчающие и исключающие вину обстоятельства может не только суд, но и налоговый орган <18>. Поэтому, если ваше дело еще в стадии разбирательства, не забудьте изложить все приведенные выше аргументы в возражениях на акт налоговиков <19>. И пусть вас не смущает необходимость говорить одновременно о смягчении вины и ее отсутствии. Приводите все аргументы - какой-нибудь сработает!

Имейте в виду, что учет какого-либо смягчающего обстоятельства налоговым органом не мешает суду дополнительно учесть другие смягчающие обстоятельства. И, соответственно, сделать сумму штрафа (если он все-таки будет) еще меньше.

Если вам заблокировали счет за неподачу "общих" деклараций

Тех, кто так и не подал заявление о постановке на "вмененный" учет в установленный Минфином крайний срок - не позднее 22 апреля 2013 г. (даты представления декларации по ЕНВД за I квартал 2013 г. <20>), налоговики считают перешедшими на общий режим с начала 2013 г. Таким организациям и ИП грозит блокировка счета за неподачу деклараций по налогам общего режима <21> и доначисление соответствующих налогов.

Если вы готовы к судебному спору, обжалуйте действия инспекции в суде. Внимание судей нужно обратить на следующее.

Каких-либо переходных положений для тех, кто решил перейти с 2013 г. от обязательной "вмененки" к добровольной, в НК нет <22>. Следовательно, организации и предприниматели, которые работали на ЕНВД ранее, не должны подавать заявление о постановке на учет только потому, что этот режим перестал быть для них обязательным.

Сказанное, по сути, подтверждают и налоговики. Ведь они потребовали, чтобы "неучтенные" вмененщики указывали в заявлении о постановке на учет не 1 января 2013 г., а дату начала того квартала, за который они первый раз представили "вмененную" декларацию <23>. То есть необходимость подачи заявления никак не связана с внесением поправок в НК. Она следует из общего требования вставать на учет в течение 5 рабочих дней со дня начала "вмененной" деятельности. Но неподача такого заявления, если вы уже платите ЕНВД и сдаете декларации, никак не может быть основанием для "слета" со спецрежима. Следовательно, действия ИФНС по блокировке счета незаконны.

Есть и другой способ решить проблему - возможно, более затратный, но зато без суда. Представьте необходимые декларации и таким образом разморозьте счет. Одновременно подайте заявление о постановке на "вмененный" учет, но уже не задним числом, а с текущей даты <24>. В таком случае придется заплатить налоги по общему режиму - с начала года до даты, указанной в таком заявлении как дата начала деятельности, облагаемой ЕНВД. В частности, нужно будет начислить НДС по отгрузкам и авансам, полученным с начала I квартала <25>.

***

Как видим, легкой жизни у "неучтенных" вмененщиков в этом году точно не будет. Ну а тем, кто все-таки встал на учет как плательщик ЕНВД до 2013 г., можно не волноваться. Никаких дополнительных заявлений в связи с переходом на добровольное применение ЕНВД им подавать не нужно.

<1> Письма ФНС от 29.12.2012 N ЕД-4-3/22653@; Минфина от 27.12.2012 N 03-02-07/2-183

<2> ст. 116 НК РФ

<3> п. 2 ст. 346.28 НК РФ (ред. от 21.07.2005)

<4> п. 1 ст. 113 НК РФ

<5> ч. 1 ст. 15.3 КоАП РФ

<6> ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ

<7> п. 39 Постановления Пленума ВАС от 28.02.2001 N 5

<8> Постановления ФАС УО от 18.12.2012 N Ф09-12343/12; ФАС ДВО от 01.02.2012 N Ф03-6996/2011

<9> Постановления ФАС ПО от 27.09.2011 N А06-7317/2010; ФАС СЗО от 10.04.2013 N А56-32161/2012

<10> п. 1 Письма Минфина от 24.04.2007 N 03-11-04/3/126

<11> Письмо УФНС по г. Москве от 18.01.2007 N 18-11/3/03906

<12> подп. 3 п. 1 ст. 111, п. 2 ст. 109 НК РФ; Постановление Президиума ВАС от 30.11.2010 N ВАС-4350/10

<13> Письма Минфина от 27.09.2010 N 03-02-08/58, от 03.06.2009 N 03-11-06/3/154

<14> Постановление ФАС УО от 18.12.2012 N Ф09-12343/12

<15> п. 7 ст. 3 НК РФ

<16> п. 1 ст. 112, п. 3 ст. 114 НК РФ

<17> Постановление ФАС СЗО от 10.04.2013 N А56-32161/2012

<18> п. 2 ст. 111, п. 4 ст. 112 НК РФ

<19> приложение N 1 к Приказу ФНС от 13.12.2006 N САЭ-3-06/860@

<20> ст. 346.30, п. 3 ст. 346.32 НК РФ

<21> пп. 3, 11 ст. 76 НК РФ

<22> ст. 2 Закона от 25.06.2012 N 94-ФЗ

<23> Письмо ФНС от 29.12.2012 N ЕД-4-3/22653@

<24> п. 3 ст. 346.28 НК РФ

<25> п. 1 ст. 167 НК РФ

Источник: Журнал "Главная книга" 2013, N 11