|
...чтобы его не
признали трудовым
Елена
Ситникова, шеф-редактор специальных проектов
Гражданско-правовые договоры с физлицами позволяют компаниям экономить
на ЕСН и избавляют от целого ряда обязанностей, которые на работодателей
возлагает Трудовой кодекс. Например, не надо обосновывать, почему
договор срочный. Но если неправильно оформить гражданско-правовой
договор, организацию может поджидать немало проблем. Мы расскажем, как
составить документ, чтобы их не нажить.
Договор
превращается...
Если
гражданско-правовой договор будет слишком похож на трудовой, не
исключено, что его таковым и признают (ст. 11 Трудового кодекса, п. 8
постановления Пленума Верховного суда РФ от 17.03.04 № 2). Потребовать
этого может сам работник. С иском в суд могут обратиться и госорганы,
например налоговики. К тому же они взыщут сэкономленные суммы налога и
пени (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от
09.09.02 № КА-А40/5874-02).
Доказательством в суде послужит сам текст договора. А также другие
документы, из которых будет следовать, что сотрудник фактически
находился в трудовых отношениях с компанией. Это могут быть табели учета
рабочего времени, ведомости выплаты зарплаты и т. п.
Гражданско-правовой договор позволяет не платить ЕСН в части,
зачисляемой в ФСС России (2,9%). Это предусмотрено в пункте 3 статьи 238
Налогового кодекса. Однако если налоговики усомнятся в уместности
договора, они могут потребовать доплатить указанную часть ЕСН. Именно
такую точку зрения высказала Любовь Котова, заместитель начальника
отдела налогообложения граждан и единого социального налога департамента
налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России (см. «УНП» № 23,
2006, стр. 7 «Горячая линия»). Разумеется, налоговики не упустят шанса
взыскать пени и оштрафовать компанию.
Претензии
могут возникнуть и у Фонда социального страхования. Ведь с выплат по
гражданско-правовому договору не надо уплачивать и страховые взносы на
обязательное социальное страхование от несчастных случаев на
производстве и профессиональных заболеваний. Страховщики также могут
взыскать недоимку, пени и оштрафовать компанию (ст. 19 и 22.1
Федерального закона от 24.07.98 № 125-ФЗ).
Поэтому,
если вы заключаете с физическим лицом гражданско-правовой договор
(подряда или на оказание услуг), необходимо позаботиться о том, чтобы в
нем не было признаков трудового договора.
Как опознать
трудовой договор
Для
работника трудовой договор - это всегда личное выполнение работы.
Подчинение правилам внутреннего трудового распорядка. Работа по
конкретной должности или трудовой функции. Законодательно ограниченное
количество рабочих часов. Право на отпуск и другие гарантии. Для
работодателя это обязанность обеспечивать условия труда и своевременно
выплачивать зарплату (ст. 56 ТК РФ), а также право привлечь работника к
дисциплинарной ответственности. Подобных ограничений гражданское
законодательство не содержит.
Любовь
Котова привела следующий пример договора, который сразу же наводит на
мысль о трудовых отношениях. С уборщицей заключен договор подряда, и при
этом она приходит на работу каждый день, подчиняется внутреннему
трудовому распорядку (соблюдает время работы, обязана выполнять указания
руководителей и т. п.). Такое лицо нельзя признать исполнителем по
договору подряда. Это работник, и он фактически находится в трудовых
отношениях с работодателем.
В деталях
Внимательно
составляем документ
Надо
проследить, чтобы в гражданско-правовом договоре не было:
1. Указания должности, по которой лицо будет работать.
2. Перечня трудовых обязанностей.
3. Правил, обязывающих соблюдать правила внутреннего трудового
распорядка.
4. Рабочего времени или графика работы.
5. Положений о выплате зарплаты два раза в месяц.
6. Обязанности организации обеспечить условия труда в соответствии с
требованиями законодательства РФ.
7. Условий, которые позволили бы привлечь исполнителя к дисциплинарной
ответственности.
8. Обязанности предоставить оплачиваемый отпуск. |
